×
Новые поправки в ГК РФ: почему инвестору выгоднее оставаться в российском правовом поле?

В марте Президент РФ Владимир Путин подписал Федеральный закон "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации". В эти изменения были включены поправки, часть из которых была предложена Фондом Развития Интернет-инициатив (ФРИИ), упрощающие деятельность инвесторов в России, и вводящие в правовое поле некоторые инструменты работы с предпринимателями, и которые вступили в силу 1 июня 2015 года.

 

Важнейшими из принятых поправок являются:

 

- "опцион на заключение договоров" (option agreement);

 

Инвестор может заключить соглашение с основателем компании, что основатель выкупит его долю по фиксированной цене, если стартап выйдет на обещанную выручку в оговоренный период. В прошлом такие договоренности по российскому законодательству могли быть признаны недействительными. Это позволяет при определенных условиях упростить переговоры по оценке бизнеса компании при входе инвестора: инвестор дает пессимистическую оценку, но если фаундер достигает определенных показателей, он может выкупить часть долей обратно, например, по номиналу – снизив долю инвестора до оптимистической оценки.

 

 

- возмещение "имущественных потерь при наступлении определенных обстоятельств, не связанных с нарушением договора" (indemnity);

 

Перед покупкой доли инвестор проверяет актив на наличие возможных рисков, но проверка обычно ограничена по времени, и все проблемы выявить или спрогнозировать не удается. Тогда инвесторы просят предусмотреть в соглашении набор обстоятельств, наступление которых ухудшает качество актива (например, претензии налоговых органов, претензии поставщиков или потребителей и т. д.), хотя и не нарушает обязательства сторон по договору (например, достижения определенной выручки). Основатель стартапа по такому соглашению обязуется возместить все потери, причиненные активу.

 

- "заверения об обстоятельствах";

 

В этой поправке речь идет о возмещении основателем компании убытков, если он намеренно ввел инвестора в заблуждение так, что тот, зная правду, отказался бы от сделки. При этом инвестор должен доказать, что убытки инвестором были получены именно вследствие введения его в заблуждение.

 

В целом, эти поправки вносят определение понятий и описание признаков альтернативного и факультативного обязательств, порядок их исполнения, порядок погашения требований по однородным обязательствам, а также порядок обусловленного и встречного исполнения обязательств. Изменения предусматривают возможность заключения соглашения кредиторов о порядке удовлетворения их требований к должнику.

 

После принятия всех поправок инвесторам и предпринимателям станет намного выгоднее оставаться в российском правовом поле, считает Искендер Нурбеков, директор по правовым вопросам и инициативам Фонда Развития Интернет-Инициатив (ФРИИ). Так, проведение сделки в России будет стоить от 315 000 руб. (5147 евро, или $5769 по сегодняшнему курсу ЦБ): в сумму заложено создание юрлица, оплата госпошлин, нотариальные расходы и т. д. Провести сделку через иностранный холдинг будет дороже: создание компании на Кипре обойдется минимум в 1195 евро, на Британских Виргинских островах - в $2000, на Сейшелах - в $1700. За их содержание ежегодно придется платить от 5000 евро. Составление документов по сделке обойдется минимум в 1 млн руб. (14 000 евро или $16 000).

 

А судебные разбирательства за рубежом обойдутся тоже дороже, чем в России, подсчитал он: например, регистрационный сбор за подачу иска в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате стоит $1000, в Лондонский международный третейский суд - 1750 фунтов. Арбитражный сбор в МКАС при цене иска до 300 000 руб. сбор составляет 78 000 руб. В Лондонском суде сбор включает почасовые расходы секретариата (150-250 фунтов в час) и почасовые гонорары судей - от 300 фунтов в час.

 

По словам Искендера Нурбекова, - «Главное, что произошло за последнее время, это то, что президент подписал поправки в Гражданский кодекс, которые ввели в российское право такие современные финансовые инвестиционные инструменты, как опционы, как заверения об обстоятельствах и возмещение потерь. При этом эти изменения являются во многом революционными и, конечно, я думаю, что потребуется определенное время для их адаптации. Но, без сомнения, сам факт признания необходимости введения этих инструментов в наши правила игры является очень важным и масштабным. И это наиболее важное изменение.»

 

 

Искендер Нурбеков дал развернутую расшифровку новых поправок – «Например, на тех проектах, где мы работаем, под которые мы даем деньги, которые мы поддерживаем и развиваем, зачастую довольно сложно определиться с оценкой бизнеса. То есть бизнес имеет значительно большой потенциал роста, но при этом его текущая оценка и оценка его потенциалов роста различаются. И инструменты, например, такие как опцион, позволяют дать деньги сейчас, не доводя переговоры до финальной стадии по оценке, кто-то берет больше, кто-то берет меньше, просто, условно говоря, договорившись об этом. А впоследствии, через год, через полгода, когда инвестор и предприниматель видят конкретные параметры роста бизнеса, они могут на основании этих параметров роста бизнеса использовать опцион для взаимной продажи или для взаимного размытия, для приведения доли в соответствие со справедливой оценкой бизнеса. Это, надеюсь, понятное детальное описание того, как работает опцион.

 

Что касается заверения и возмещения потерь, то этот инструмент традиционно используется при предоставлении инвестиций, так как он позволяет верить на слово, но при этом быть юридически защищенным. Дело в том, что, когда инвестор дает деньги компании, стартапу, крупной компании или мелкой компании, он всегда проводит проверку. Но при этом объем этой проверки всегда ограничен разумными пределами. Либо он не может быть слишком дорогим, либо он не может быть слишком длинным по тем или иным причинам. Но при этом инвестор, входя в сделку, проводя эту юридическую проверку, может получить ряд заверений у компании, которые свидетельствуют о добросовестном ведении бизнеса основателем этой компании. В том случае, если основатель этой компании ввел инвестора в заблуждение, но при этом это заблуждение не настолько велико, чтобы просто сделку расторгнуть, так как она утрачивает полностью интерес, но при этом она причиняет ущерб интересам инвестора, в случае если его ввели в заблуждение, он может требовать возмещения убытков. И заверение в обстоятельствах является именно этим инструментом.

 

А третье важное изменение – это так называемое соглашение о возмещении потерь. Оно похоже на заверение в обстоятельствах, но немножко другое. Заверение – это, условно говоря, вопрос достоверности/недостоверности, ввел ли он специально в заблуждение или не имел такого намерения, но все равно должен как предприниматель нести за это ответственность. Вопрос возмещения потерь заключается в следующем: независимо от того, давал ты заверение, не давал ты заверение, но если ты подписал соглашение, что ты возместишь, допустим, потери, связанные с уплатой налогов, доначисления налогов в бизнесе, то в случае если налоговая инспекция придет и эти налоги доначислит, а инвестор понесет косвенные потери, то инвестору должны быть возмещены эти потери, которые связаны со снижением стоимости его доли в бизнесе. Раньше в российском праве такого рода договоренности нельзя было сформировать по разным причинам.

 

Сейчас это можно сделать, и это большой шаг вперед, который позволяет, работая в российском праве, быть гораздо более защищенным как инвестору, так и предпринимателю, потому что в свою очередь предприниматель, когда он входит в сделку, может брать определенное заверение от инвестора, например, что инвестор даст второй транш в компании через 2 года, в случае если будут такие-то показатели. И даже если это никак формально не зафиксировано, но при этом это было мотивом для предпринимателя войти в сделку, если он потом сможет доказать, что эти заверения были предоставлены ему, и если бы они не были предоставлены, то он бы не пошел в сделку, то и предприниматель может получить защиту. Поэтому, когда мы говорим про эти изменения, необходимо обратить внимание, что это обоюдоострый инструмент, здесь нельзя говорить о том, что возникает какой-то дисбаланс. Возникает возможность для человека, которому важно вести свой бизнес правильно, цивилизованным образом, безопасно, появляется возможность в российском праве делать это.»

 

Таким образом, российские инвесторы и предприниматели получили действующие инструменты, которые помогут облегчить работу и взаимные отношения между компаниями и инвесторами.

 

Во ФРИИ и в дальнейшем планируют продолжить работу по внесению предложений, призванных облегчить проведение сделок и венчурных сделок в России.

 

 

ФРИИ – российский фонд венчурных инвестиций, учреждённый Агентством стратегических инициатив по предложению Владимира Путина. Фонд предоставляет инвестиции технологическим компаниям на ранних этапах развития, развивает сеть акселераторов для стартапов и участвует в разработке методов правового регулирования венчурной отрасли.

 

ФРИИ – самый активный и крупный посевной фонд в Европе. По данным отчетности Dow Jones, 2014 

 

В статье использованы материалы видеоинтервью с Искендером Нурбековым (ФРИИ)

 

Авторы: Сергей Богатов